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(三)抵押 1、抵押人:可以是债务人,也可以是第三人。 2、抵押的特点:不转移对财产的占有。 【例题】在下列担保方式中,不转移对担保财产占有的是( )。【2009】 A.定金 B.质押 C.抵押 D.留置 【答案】C 3、不得抵押的财产: (1)土地所有权; (2)集体土地使用权;(注:“四荒”土地可以抵押) (3)事业单位、社会团体的公益设施; (4)权属不明或有争议的财产; (5)依法被查封、扣押、监管的财产 【例题】下列财产不得抵押的是( )。 A.正在建造中的房屋 B.抵押人依法承包并经发包方同意抵押的荒山、荒沟、荒丘等荒地的土地使用权C.依法被查封、扣押的财产 D.生产设备、半成品 【答案】C 4、抵押权的产生 (1)不动产登记生效:在建建筑物;土地使用权;城市房地产;林木; 【例题】物权变动自登记时发生法律效力的是( )【2012】 A.船舶所有权 B.土地抵押权 C.机动车所有权 D.地役权 【答案】B (2)动产登记对抗:航空器、船舶、车辆。 未经登记不能对抗善意第三人。 【例题】根据《物权法》,下列各项财产作为抵押物时,抵押权自登记时设立的是( )。【2010】 A.正在建造的建筑物 B.生产设备、原材料 C.交通运输工具 D.正在建造的船舶、航空器 【答案】A (3)抵押权的产生与抵押合同效力的区分 抵押合同自签字盖章时生效;不动产抵押权自登记时产生。 【例题】某贷款合同,借款方以一块林地的承包经营权向贷款方做了抵押担保,但未到县级林业主管部门办理抵押登记,贷款方即拨付了借贷的资金。按照相关法律规定,该抵押合同( )。【2009】 A.在贷款方将资金拨付至借款方账户时生效 B.由于事先未获得林业主管部门的批准,属于无效合同 C.自当事人双方签字盖章后即生效 D.借贷双方办理完抵押登记手续后生效 【答案】C 5、抵押的效力 (1)抵押物的转让应经抵押权人同意(教材“通知抵押权人”错误) (2)抵押权不得与债权分离单独转让 6、抵押权的实现 债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形,抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。 注意:折价不需要通过法院;拍卖和变卖只能通过法院。 【例题】施工企业以自有的房产作抵押,向银行借款100万元,后来施工企业无力还贷,经诉讼后其抵押房产被拍卖,拍得的价款为150万元,贷款的利息及违约金为20万元,实现抵押权的费用为10万元,则拍卖后应返还施工企业的款项为( )万元。【2011】 A.10 B.20 C.30 D.50 【答案】B 7、抵押清偿的顺位 (1)抵押权(注:不是抵押合同,教材错误)登记生效时:依登记先后;顺序相同时,按比例清偿; (2)抵押权登记对抗时:已登记的优先于未登记;都未登记时,依合同成立先后;顺序相同时,按比例清偿。 【例题】根据我国担保法,关于抵押权实现的说法,错误的是( )【2013】 A.债务履行期届满抵押权人未受清偿的,可以与抵押人协议以拍卖该抵押物所得价款受偿 B.同一财产向两个以上债权人抵押,抵押合同以登记生效的,按抵押登记的先后顺序清偿 C.同一财产向两个以上债权人抵押,抵押合同自签订之日起生效的,若抵押物未登记的,按照合同生效的先后顺序清偿 D.抵押物折价后,其价款超过债权数额的部分归债务人所有,不足部分由债务人清偿 【答案】D (四)质权 1、质押与抵押的区别:质押转移占有,抵押不转移占有; 【例题】采用质押方式作为合同担保时,主要特点表现为( )。 A.担保财产需转移给债权人 B.担保财产不需转移给债权人 C.担保财产在担保期间内债权人可使用 D.担保财产在担保期间内债权人无权使用 E.债务人不履行债务时,债权人可依法处置担保财产 【答案】ADE 2、质押的分类:动产质押和权利质押 3、可质押的权利 (1)汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单 (2)依法可转让的股份、股票 (3)依法可转让的商标权、专利权、著作权中的财产权 (4)应收账款 (五)、留置权 1、法定权利 2、留置财产:只能是动产。 3、合法占有才可以留置。 4、、权利冲突规则:同一动产上已设立抵押权或者质权,该动产又被留置的,留置权人优先受偿 5、留置期:不能少于两个月(鲜活易腐的动产除外)。 6、可以在合同中约定不得留置的物。 (六)定金 1、定金罚则:给付定金的一方不履行债务,无权要求返还定金;接受定金的一方不履行债务,应当双倍返还定金。 2、主合同无效,则定金合同也无效。 3、定金合同从实际交付定金之日起生效。 4、注意定金不得超过主合同标的额的20%。 【例题】6月1日,甲乙双方签订建材买卖合同,总价款为100万元,约定由买方支付定金30万元。由于资金周转困难,买方于6月10日只交付了25万元,买方予以签收。下列说法正确的是( )。 A.买卖合同是主合同,定金合同是从合同 B.买卖合同自6月10日成立 C.定金合同自6月1日成立 D.若卖方不能交付货物,应返还50万元 E.若买方不履行购买义务,仍可要求卖方返还5万元 【答案】AE |