2004年司法考试刑法学真题解析：主观题
六、（本题25分） 案情：甲男与乙男于2004年7月28日共谋入室抢劫某中学暑假留守女教师丙的财物。7月30日晚，乙在该中学校园外望风，甲翻院墙进入校园内。甲持水果刀闯入丙居住的房间后，发现房间内除有简易书桌、单人床、炊具、餐具外，没有其他贵重财物，便以水果刀相威胁，喝令丙摘下手表（价值2100元）给自己。丙一边摘手表一边说：“我是老师，不能没有手表。你拿走其他东西都可以，只要不抢走我的手表就行。”甲立即将刀装入自己的口袋，然后对丙说：“好吧，我不抢你的手表，也不拿走其他东西，让我看看你脱光衣服的样子我就走。”丙不同意，甲又以刀相威胁，逼迫丙脱光衣服，丙一边顺手将已摘下的手表放在桌子上，一边流着泪脱完衣服。甲不顾丙的反抗强行摸了丙的乳房后对丙说：“好吧，你可以穿上衣服了。”在丙背对着甲穿衣服时，甲乘机将丙放在桌上的手表拿走。甲逃出校园后与乙碰头，乙问抢了什么东西，甲说就抢了一只手表。甲将手表交给乙出卖，乙以1000元价格卖给他人后，甲与乙各分得500元。
问题：请根据刑法规定与刑法原理，对本案进行全面分析。
答案：
（一）关于甲和乙的行为
1. 甲、乙构成抢劫罪共犯。因二人有抢劫的共同故意和抢劫的共同行为。甲、乙的抢劫属于入户抢劫，因为丙的房间属于其生活的与外界相对隔离的住所；由于乙与甲共谋入户，甲事实上也实施了入户抢劫行为，所以乙虽没有入户，对乙也应适用入户抢劫的法定刑。
综合本案主客观方面的事实，可以认定甲为主犯，乙为从犯，对于从犯乙应当从轻、减轻或者免除处罚。
2. 甲、乙虽构成抢劫罪共犯，但二人的犯罪形态不同：
（1）甲的抢劫属于犯罪中止。因为在当时的情况下，甲完全能够达到抢劫既遂，但他自动放弃了抢劫行为；由于抢劫中止行为没有造成任何损害，所以，对于甲的抢劫中止，应当免除处罚。
（2）乙的抢劫属于犯罪未遂。一方面，不能因为甲事实上取得了手表，就认定乙抢劫既遂，因为该手表并非甲抢劫既遂所得的财物；另一方面，乙并没有自动放弃自己的抢劫行为，甲的中止行为对于乙来说，属于意志以外的原因。根据刑法规定，对于未遂犯乙，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
（二）关于甲的行为
1. 甲逼迫丙脱光衣服并猥亵丙的行为，成立强制猥亵妇女罪。
2. 甲乘机拿走丙手表的行为，成立盗窃罪。因为拿走手表的行为完全符合盗窃罪的构成要件。拿走手表已不属于抢劫罪中的强取财物的行为，因为甲最初虽然有抢劫手表的意思，但是在丙的恳求下已经放弃这个意图，事实上甲后来取得手表是趁丙穿衣服不注意的情况下取得，不属于因暴力、胁迫或其他方法压制或足以压制了被害人反抗而取得手表的情形。所以，不能将取得手表的事实评价在抢劫罪中，而应另认定为盗窃罪。
（三）关于乙的行为
1. 乙的行为不成立盗窃罪。乙客观上为甲盗窃手表起到了一定作用（望风），但乙并不明知甲会盗窃财物，所以，乙并不与甲构成盗窃罪的共犯。
2. 基于同样的理由，乙的行为也不成立强制猥亵妇女罪的共犯。
3. 乙将手表卖与他人的行为不成立销售赃物罪。销售赃物罪是指代为销售他人犯罪所得的赃物，对于销售自己犯罪所得的赃物的行为并不成立销售赃物罪。乙虽在事实上销售了甲盗窃所得的财物，但乙是误以为该手表为与甲共谋抢劫所得的财物，并不知道手表是甲单独犯罪所得的财物，所以，乙没有代为销售他人犯罪所得赃物的故意，不成立销售赃物罪。
2004年司法考试刑法学真题解析：主观题的延伸阅读——司法考试考场超常发挥技巧
1、要充分利用开考前的时间。 司法考试是超负荷考试，虽然一份卷有3个小时，但一般人都觉得考试时间不够用，而恰好开考前一般都要求监考老师提前十五分钟发好卷的，这十五分钟老师不准你拿笔做题，但是可以看题，那么，大家就要利用好这十五分钟了，十五分钟速度快的人可以做完十五至三十道单项选择题，不准动笔你可以用手指甲在正确答案前画一道痕做记号的，到能作答的时候再迅速把答案涂到答题卡上，这样你无形争取到了十五分钟的考试时间。 2、相信自己的第一感觉。 司法考试是超大题量的考试，一份考卷，能出现一两道你做过的熟悉的题已经是很不错了，其余的绝大部分的题都是要靠自己对法条的理解和应用根据自己的判断做出来的，所以很多题都是靠自己对复习的内容的融会贯通和对法条的理解、分析和临场的反应能力来得出正确的答案，所以很多答案是靠自己的第一感觉做出来的。 3、做好记号。 司法考试题量大，有很多题自己不敢肯定答案的，所以为了最后万一有时间剩余的话回头检查有针对性，只检查自己认为有瑕疵的题，所以对这些题，可以用个“？”做好标记，等自己有时间回头检查的时候能直接找到，而不用再浪费时间来找，这样也提高了检查的效率和质量。 4、要掌握好考试时间。 司法考试共四卷，前三卷每卷180分钟，每卷100道选择题，平均每道题时间为1.8分钟，所以，自己做题的时候就要分配好时间了，每做完一大题就要注意看看时间。一般单项选择题30道，相对比较简单，每道题应在1分钟内完成，就花了30分钟，速度再慢的也应该在40分钟内完成单选题，若还要用再长时间你就弃甲投降算了。多选题一般50道，相对来说比较难，每道平均应花2分钟时间，这样就去了100分钟。最后不定选20道，每道题也该平均花2分钟，这样也就40分钟了。因此，在做题的时候要给自己算好每部分的时间。 5、主观题技巧。 主观题难度最大，一来案例材料长，关系要多复杂就有多复杂，常常看到考生云里雾里不知所云，只有功力好的考生才能理清关系整理出个线索来。特别是近几年来，考得更多的是考生的理论水平、逻辑分析能力和文字表述能力。卷四有很多的主观成分，答题是考生凭主观答题，改卷是人工改卷，这就不可避免有改卷老师的主观在里 |
